约定“一方包赚不赔”，究竟是合伙还是借贷？

一场关于“赚了大家分，赔了算我的”的口头约定，最终却以法庭上的对峙告终。近日，陕西省城固县人民法院审理了一起“名为合伙，实为借贷”的纠纷案，依法认定原、被告之间的资金往来属于民间借贷。

2022年2月，杨某打算经营零食店，因资金不足便动员好友张某加入投资，承诺赚了分红，赔了算自己。张某出资3万，杨某出资2万，口头约定张某不参与管理且每月分红1500元。因经营不善杨某未按时支付“分红”给张某。

投资期满，张某要求杨某退3万被拒，称是合伙关系已亏损。协商无果，张某诉至法院。

法院经过审理后，被告杨某未提交其他证明存在合伙关系的证据，按照民间借贷关系予以处理，双方约定的固定分红本质上属于利息。法院依法判决被告杨某向原告张某返还借款3万元；利息参照银行同期贷款利率的四倍计算。

律师有话说

根据《民法典》，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。

在选择创业的伙伴时，人们往往倾向于信赖身边的朋友，认为情感的纽带能为商业合作增添一层保障。然而，正是这种信任，有时会成为模糊法律界限的温床，特别是当“合伙投资”的表象下，实则掩盖着借贷的实质。两者属于不同的民事法律行为，所产生的法律效果也不同。

区分二者，需要把握以下几点：

1.合伙强调共同出资、共同经营、风险共担、利益共享的原则性合作；而借贷则无论收益结果如何，借款人需按约还本付息。

2.面对“名不副实”的合伙协议，最终也不会仅凭协议之名定夺，而是会考量协议背后的真实意图、具体条款以及实际执行情况，从而作出公正的法律判断。

因此，在签订合同时，应清晰无误地表达各自的真实意愿，避免日后产生不必要的纠纷。对于出借资金的行为，应严格按照规范流程出具借据；若选择合伙，则必须详尽制定合伙协议，明确出资额度、利润分配、债务分担、入伙与退伙条件、合伙终止等关键条款，以书面形式固化双方的权利与义务，防患于未然。